在企業(yè)并購中，收購訂金和履約保證金是常見的保障交易順利進(jìn)行、降低違約風(fēng)險(xiǎn)的手段。收購訂金和履約保證金是兩項(xiàng)不同的法律概念，但在實(shí)踐中，它們都是交易中常見的風(fēng)險(xiǎn)防范工具，其目的是確保交易順利完成，或在交易失敗時(shí)對受損方進(jìn)行補(bǔ)償。
收購訂金：是指在企業(yè)并購交易中，買方為表示并購意向的認(rèn)真性，在簽署《股權(quán)/資產(chǎn)收購協(xié)議》時(shí)向賣方支付一定數(shù)額的款項(xiàng)，該款項(xiàng)通常不帶利息，在交易完成后抵作部分股權(quán)/資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。
履約保證金：是指在企業(yè)并購交易中，買方或賣方為確保交易順利完成，或在交易失敗時(shí)獲得補(bǔ)償，而向?qū)Ψ教峁┑谋ＷC金。該保證金通常由第三方金融機(jī)構(gòu)或公證機(jī)構(gòu)托管，在滿足一定條件或觸發(fā)特定事件后，由托管機(jī)構(gòu)根據(jù)雙方約定進(jìn)行劃轉(zhuǎn)。
收購訂金和履約保證金是并購交易中常見的風(fēng)險(xiǎn)防范手段，其主要作用包括：
保障交易順利完成：收購訂金和履約保證金可以有效降低交易雙方的違約風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)交易安全性，從而保障交易順利完成。
防范惡意違約：在并購交易中，收購訂金和履約保證金可以對交易雙方起到一定的約束作用，防止一方出于惡意或非交易因素的考慮而單方面違約，從而維護(hù)雙方的合法權(quán)益。
提供補(bǔ)償保障：在交易失敗時(shí)，收購訂金和履約保證金可以作為補(bǔ)償款項(xiàng)，由違約方支付給守約方，以彌補(bǔ)守約方因交易失敗而遭受的損失。
增強(qiáng)交易意向的認(rèn)真性：收購訂金的存在，可以表明買方對于交易的認(rèn)真意向，提高賣方對于買方誠信度的認(rèn)可，從而推動(dòng)交易的進(jìn)行。
收購訂金和履約保證金通常適用于以下場景：
交易金額較大：在涉及大額交易時(shí)，收購訂金和履約保證金可以有效降低交易風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)交易安全性。
交易復(fù)雜程度高：一些復(fù)雜的并購交易，如涉及跨國并購、混合交易結(jié)構(gòu)或交易標(biāo)的復(fù)雜等，收購訂金和履約保證金可以提供額外的保障，確保交易順利完成。
交易雙方誠信度有待考驗(yàn)：當(dāng)交易一方的誠信度有待考驗(yàn)時(shí)，收購訂金和履約保證金可以對交易意向和履約能力提供一定的保證，增強(qiáng)雙方的信任。
交易存在不確定性：在并購交易中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)監(jiān)管審批、第三方同意等不確定性因素。在這種情況下，收購訂金和履約保證金可以有效管理風(fēng)險(xiǎn)，保障雙方權(quán)益。
在設(shè)置收購訂金和履約保證金時(shí)，需要注意以下事項(xiàng)：
金額設(shè)置：收購訂金和履約保證金的金額應(yīng)合理設(shè)置，避免過高或過低。過高的金額可能給交易一方帶來負(fù)擔(dān)，影響交易進(jìn)展；過低的金額則可能無法起到有效的約束和保障作用。
支付時(shí)機(jī)：收購訂金通常在簽署《股權(quán)/資產(chǎn)收購協(xié)議》時(shí)支付，履約保證金則可以在交易的不同階段分批支付或托管，如簽署框架協(xié)議時(shí)、滿足先決條件時(shí)等。
托管方式：履約保證金通常由第三方金融機(jī)構(gòu)或公證機(jī)構(gòu)托管。選擇**、信譽(yù)良好的托管機(jī)構(gòu)，可以有效保障保證金的安全和及時(shí)劃轉(zhuǎn)。
觸發(fā)條件：明確約定觸發(fā)收購訂金和履約保證金劃轉(zhuǎn)或退還的條件，如交易完成、違約行為發(fā)生、監(jiān)管否決等，并詳細(xì)約定相應(yīng)的流程和手續(xù)。
法律合規(guī)：收購訂金和履約保證金的設(shè)置應(yīng)符合當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的要求，如反壟斷、外匯管理等，避免因違反法律規(guī)定而影響交易進(jìn)展或?qū)е聟f(xié)議無效。
案例一：A公司計(jì)劃收購B公司51%的股權(quán)，雙方簽署《股權(quán)收購框架協(xié)議》后，A公司按約向B公司支付了收購訂金1000萬元人民幣。在后續(xù)的盡職調(diào)查中，A公司發(fā)現(xiàn)B公司存在未披露的重大負(fù)債，于是決定終止交易。根據(jù)雙方協(xié)議，A公司有權(quán)要求B公司返還收購訂金及相應(yīng)利息。
案例二：C公司計(jì)劃收購D公司100%的股權(quán)，交易金額為5億元人民幣。為確保交易順利完成，雙方約定由C公司向D公司提供履約保證金5000萬元人民幣，并委托第三方金融機(jī)構(gòu)托管。在交易完成后，履約保證金將抵作部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。該履約保證金有效保障了D公司在交易過程中合作的誠意，增強(qiáng)了交易安全性。
收購訂金和履約保證金是并購交易中常見的風(fēng)險(xiǎn)防范手段，對保障交易順利完成、降低違約風(fēng)險(xiǎn)起到重要作用。在設(shè)置收購訂金和履約保證金時(shí)，應(yīng)充分考慮交易特點(diǎn)、雙方需求和法律合規(guī)性等因素，合理設(shè)置金額、支付時(shí)機(jī)和觸發(fā)條件，從而有效發(fā)揮其功效，維護(hù)交易雙方的合法權(quán)益。
